Gli adeguati assetti societari nel nuovo codice della crisi d’impresa

Introduzione

Ai sensi dell’art. 2086, c. 2, c.c., introdotto dal nuovo Codice della crisi d’impresa e dell’insolvenza, in attuazione alla Direttiva UE 2019/1023 (c.d. Direttiva Insolvency), tutte le realtà imprenditoriali sia che siano svolte sotto forma di società (srl, snc, sas, ecc…) sia che siano svolte in forma di impresa individuale (e comunque non solo per quelle in difficoltà finanziaria), indipendentemente dalla loro dimensione e tipologia, hanno l’obbligo di adottare misure idonee a rilevare tempestivamente lo stato di crisi e di dotarsi di un adeguato assetto organizzativo, amministrativo e contabile capace a farvi fronte.

Un assetto organizzativo è adeguato quando ha una struttura organizzativa compatibile alle dimensioni e alla complessità della società, alla natura e alle modalità di perseguimento dell’oggetto sociale, nonché alle altre caratteristiche della società.

Definizione degli obiettivi

Gli amministratori di società ed i titolari di imprese devono innanzitutto individuare quali obiettivi si vogliono raggiungere per la prevenzione della crisi.

L’art. 3 c.3 del Codice della crisi d’impresa e dell’insolvenza specifica quali sono gli obiettivi informativi degli adeguati assetti:

1. a) rilevare eventuali squilibri di carattere patrimoniale o economico finanziario rispetto alle specifiche caratteristiche dell’impresa e dell’attività imprenditoriale svolta;
2. b) verificare la sostenibilità dei debiti e le prospettive di continuità aziendale per i 12 mesi successivi;
3. c) rilevare i seguenti segnali di allarme (al verificarsi dei quali scattano gli obblighi di attivazione degli organi sociali per il superamento della crisi):

• Debiti per retribuzioni scaduti da almeno 30 giorni pari a oltre la metà dell’ammontare complessivo mensile delle retribuzioni stesse;
• Debiti verso fornitori scaduti da almeno 90 giorni di ammontare superiore a quello dei debiti non scaduti;
• Esposizioni scadute o sconfinate nei confronti delle banche e degli altri intermediari finanziari scadute da più di 60 giorni purché rappresentino complessivamente almeno il 5% cento del totale delle esposizioni;
• L’esistenza di una o più delle esposizioni debitorie previste dall’articolo 25 novies, comma 1,CCII .

Adeguati strumenti di gestione

Gli amministratori di imprese dovranno, dunque, sistematicamente utilizzare strumenti di gestione aziendale calcolati sulla base della dimensione dell’impresa, quali ad esempio:

• Verifica del contenzioso giudiziale e stragiudiziale in corso, nonché di quello potenziale futuro;
• Verifica della regolarità contributiva dell’azienda;
• Verifica dell’esistenza di segnalazioni sul circuito bancario/finanziario ed eventuale esposizione nei confronti dell’Erario;
• Inquadramento e valorizzazione dei beni aziendali (immobili, mobili e mobili);
• Valutazione e tutela dei diritti industriali e proprietà intellettuale;
• Definizione delle responsabilità, maturità manageriale, strumenti di coordinamento.

La responsabilità degli organi societari

L’inadempimento degli obblighi di istituire degli adeguati assetti, posti in capo all’organo amministrativo di ciascuna società (e rispetto ai quali vige un obbligo di monitoraggio da parte degli organi di controllo), può essere valutato ai fini della responsabilità gestoria, da far valere mediante azioni di responsabilità nei confronti degli organi societari, nonché, a seguito di denuncia al Tribunale ex art. 2409 c.c., può comportare la revoca degli amministratori e la nomina di un amministratore giudiziario.

Si rinvengono già pronunciamenti dei tribunali di merito (cfr. in particolare Tribunale di Roma, 20.09.2020; Tribunale di Catania, 8.2.2023), mediante i quali sono stati revocati gli amministratori di società che non avevano adottato assetti organizzativi, amministrativi e contabili adeguati all’impresa gestita, con la relativa nomina di amministratori giudiziari. Infatti, viene chiarito che l’intervento contemplato dall’art. 2409 c.c. non è limitato alle irregolarità nella gestione strettamente “imprenditoriale” della società. In questa prospettiva, allora, le misure organizzative che gli amministratori sono chiamati ad adottare, risultano pur sempre finalizzate alla gestione societaria ovvero ne rappresentano una modalità di attuazione. Ne consegue che anche le irregolarità organizzative sono idonee a produrre inefficienze che si ripercuotono sulla gestione imprenditoriale della società.

Un concetto ampio di gestione consente, dunque, di collocare tra le irregolarità contemplate dall’art. 2409 c.c. anche la violazione di specifici compiti che, pur non riguardando la gestione imprenditoriale in senso stretto, rilevano ai fini dell’ordinato svolgimento dei poteri tra organi della società.

Come limitare i rischi a carico degli amministratori

Dotarsi di adeguati assetti aiuta a limitare i rischi a carico degli amministratori ma soprattutto ad anticipare eventuali crisi economiche, avviando percorsi di ristrutturazione tempestivi volti a garantire una migliore crescita e continuità aziendale.