Il DL 118/2021 del 25 agosto 2021: La nuova procedura di composizione negoziata della crisi di impresa.

Il D.L. 118/2021 ha introdotto l’istituto della “composizione negoziata della crisi”, che entrerà in vigore il 15 novembre 2021, quale strumento di ausilio alle imprese in difficoltà, finalizzato al loro risanamento.

Di seguito una breve sintesi degli elementi caratterizzanti tale nuovo istituto:

• è un percorso di composizione esclusivamente volontario, in quanto è l’imprenditore, anche agricolo, di qualunque dimensione, che si trova in condizioni di squilibrio patrimoniale o economico–finanziario tale da renderne probabile la crisi o l’insolvenza, ad essere l’unico legittimato ad attivare tale procedura stragiudiziale;
• è caratterizzato da assoluta riservatezza e improntato ai principi di buona fede e della correttezza;
• si accede con istanza da presentare su una piattaforma telematica nazionale accessibile agli imprenditori iscritti nel  registro  delle imprese, attraverso il sito istituzionale di ciascuna camera di commercio. Sulla piattaforma è disponibile un test pratico, quale strumento di autodiagnosi, attraverso il quale l’impresa potrà preventivamente verificare la propria situazione e la ragionevole perseguibilità del risanamento, oltre ad una lista di controllo particolareggiata, che contiene indicazioni operative per la redazione del piano di risanamento (il tutto analiticamente specificato nel decreto del direttore generale degli affari interni, pubblicato in data 28/09/2021).
• vi è la presenza di un esperto terzo ed imparziale, che partecipa in modo attivo alle trattative. Il ruolo dell’esperto costituisce il perno della nuova procedura, in quanto la sua presenza è volta ad agevolare le trattative tra l’imprenditore, i creditori ed eventuali altri soggetti interessati, al fine di individuare una soluzione per il superamento delle condizioni di crisi e verificare la ragionevole perseguibilità del risanamento.

Quanto alla gestione dell’impresa durante le negoziazioni, si lascia all’imprenditore la gestione ordinaria e straordinaria, anche se, quando vi è probabilità di insolvenza, la gestione deve essere improntata in modo da “garantire la sostenibilità economica- finanziaria dell’impresa”.

A tal proposito, gioverà evidenziare come l’art. 9 del D.L. preveda un obbligo di informazione preventiva all’esperto del compimento di atti di straordinaria amministrazione (ovvero gli atti idonei ad incidere negativamente sul patrimonio del debitore, pregiudicandone la consistenza o compromettendone la capacità a soddisfare le ragioni dei creditori, perché in grado di determinarne la riduzione ovvero di gravarlo di vincoli e di pesi cui non corrisponde l’acquisizione di utilità reali prevalenti. Cass. N.14713/2019), nonché dell’esecuzione di pagamenti che non siano coerenti rispetto alle trattative o alle prospettive di risanamento. A sua volta l’esperto che ritenesse pregiudizievole o incoerente l’atto o il pagamento, lo segnala per iscritto all’imprenditore e all’organo di controllo.

 Se, nonostante la segnalazione, l’atto viene compiuto, l’imprenditore ne informa immediatamente l’esperto il quale, nei successivi dieci giorni, può iscrivere il proprio dissenso nel registro delle imprese.

Quanto alle autorizzazioni giudiziali (art.10):

Il D.L. prevede la necessità di autorizzazione del Tribunale in determinate ipotesi, ed in particolare:

• qualora si rendesse necessario ricorrere a finanziamenti di soci o di terzi o trasferire in qualunque forma l’azienda o uno o più rami di essa, (allo scopo di concedere ai primi la prededuzione ai sensi dell’articolo 111 L.F. e l’esenzione di responsabilità solidale ex art. 2560 c.c., ai secondi);
• in mancanza di accordo, per ottenere la riconduzione ad equità dei contratti ad esecuzione continuata o periodica ovvero ad esecuzione differita, se la prestazione è divenuta eccessivamente onerosa per effetto della pandemia da SARS-CoV-2. In tale ipotesi, se accoglie la domanda, il tribunale assicura l’equilibrio tra le prestazioni anche stabilendo la corresponsione di un indennizzo.

Quanto alle misure premiali (art. 14) con decorrenza dall’accettazione dell’incarico da parte dell’esperto e sino alla conclusione delle composizioni negoziate previste dall’articolo 11, commi 1 e 2:

• Riduzione degli interessi, al tasso legale, e delle sanzioni, che maturano sui debiti tributari.
• In determinate ipotesi, un piano di rateazione fino ad un massimo di settantadue rate mensili dei debiti tributari non ancora iscritti a ruolo, e relativi accessori
• l’applicazione degli artt. 88, co. 4-ter e 101, co. 5, D.P.R. 917/86 e 26, co. 3-bis, D.P.R. 633/72 alle sopravvenienze attive sui debiti (per il proponente) e alle perdite su crediti (per i creditori) ma soltanto dalla data di pubblicazione del contratto o degli accordi di cui all’art. 11 D.L. 118.
• possibilità per il debitore di sospensione degli obblighi di ricapitalizzazione per perdite rilevanti e della connessa causa di scioglimento dalla pubblicazione nel RI dell’istanza di misure protettive fino alla conclusione delle trattative o all’archiviazione dell’istanza di composizione negoziata;
•  conservazione degli effetti per gli atti autorizzati dal tribunale anche quando si dovesse accedere alle procedure concorsuali tradizionali (art. 12, comma 1);
• non è causa di revoca degli affidamenti bancari concessi;
• esenzione da revocatoria per gli atti e i pagamenti coerenti con le trattative e le prospettive di risanamento (art. 12, co. 2 e 3);
• esonero da responsabilità penale per i fatti di bancarotta preferenziale e bancarotta semplice degli atti e pagamenti “coerenti” e di quelli autorizzati dal giudice.

Quanto alle misure protettive (art. 6 e 7): il D.L. facoltizza l’imprenditore a chiedere, già con l’istanza di nomina dell’esperto oppure con successiva istanza presentata, sempre sulla piattaforma con le modalità telematica di cui all’art. 5, l’applicazione di misure protettive del patrimonio dalle aggressioni dei singoli creditori.

Dal giorno dell’istanza, da pubblicare nel R.I., “i creditori non possono acquisire diritti di prelazione se non concordati con l’imprenditore né possono iniziare o proseguire azioni esecutive e cautelari sul suo patrimonio o sui beni e sui diritti con i quali viene esercitata l’attività d’impresa” (art. 6, co. 1); non sono però inibiti i pagamenti ai creditori pregressi, per quanto ciò vada deciso unitamente all’esperto (art. 9) e sono esclusi dall’inibitoria i crediti dei lavoratori.

Le dette misure protettive e cautelari devono essere sottoposte al Tribunale (con ricorso presentato lo stesso giorno), che dovrà verificarle, confermarle ed in seguito potrà anche revocarle o abbreviarle (“quando esse non soddisfano l’obiettivo di assicurare il buon esito delle trattative o appaiono sproporzionate rispetto al pregiudizio arrecato ai creditori istanti”).

Fase conclusiva (art.11 e ss.):

• in caso di esito positivo delle trattative le parti possono, alternativamente:

1) concludere un contratto, con uno o più creditori, idoneo ad assicurare la continuità aziendale per un periodo non inferiore a due anni;

2) concludere una convenzione di moratoria ai sensi dell’articolo 182-octies L.F.;

3) concludere un accordo sottoscritto dall’imprenditore, dai creditori e dall’esperto che produce gli effetti di cui all’ articolo 67, terzo comma, lettera d) L.F., senza necessità dell’attestazione prevista dal medesimo articolo.

4) L’imprenditore può, all’esito delle trattative, domandare l’omologazione di un accordo di ristrutturazione dei debiti ai sensi degli articoli 182-bis, 182-septies e 182-novies L.F. La percentuale di cui all’articolo 182-septies, secondo comma, lettera c), e’ ridotta dal 75% al 60 per cento se il raggiungimento dell’accordo risulta dalla relazione finale dell’esperto.

• indipendentemente dall’esito delle trattative, l’imprenditore può:

1) predisporre il piano attestato di risanamento di cui all’articolo 67 L.F.

2) proporre la domanda di concordato semplificato per la liquidazione del patrimonio di cui all’articolo 18 del d.l. 118;

3) accedere ad una delle procedure concorsuali tradizionali.

• in caso di esito negativo delle trattative non è prevista la trasmissione degli atti al pubblico ministero. L’esperto redigerà la relazione finale, inserendola nella piattaforma telematica e comunicandola all’imprenditore, oltre che al giudice delle misure protettive (ove emesse), per dichiararne cessati gli effetti. Verrà, quindi, archiviato il procedimento ed i creditori potranno proseguire l’eventuale procedura prefallimentare avviata prima della composizione negoziata e si potrà pervenire alla pronuncia della sentenza di fallimento o di accertamento dello stato di insolvenza a termini dell’art. 6, co. 4, del D.L.