Le operazioni in conto futuro aumento capitale ed i rischi legati alla corretta qualificazione del versamento fuori capitale

Nelle società di capitali è prassi diffusa tra i soci di apportare alla società ulteriori mezzi finanziari al fine di perseguire al meglio l’oggetto sociale attraverso erogazioni di denaro erogate con modalità diverse rispetto alle tipiche procedure di aumento di capitale sociale, meglio note come “versamenti fuori capitale”.

Sebbene sotto il profilo dogmatico i versamenti in conto capitale siano stati suddivisi in tre tipologie, nella pratica non è semplice qualificare la natura giuridica di tali versamenti. Secondo la giurisprudenza maggioritaria, quando la natura del versamento non è chiara non bisogna arrestarsi alla qualificazione effettuata dal socio per il versamento, ma deve darsi prevalenza alla reale intenzione delle parti.

Tali contributi possono distinguersi in:

• finanziamenti o versamenti a titolo di mutuo, rappresentanti capitale di credito, con obbligo di restituzione nei confronti dei soci delle somme versate; essi non costituiscono un vero e proprio aumento del netto patrimoniale della società, che rimane immutato, venendo iscritti a bilancio in forma di passività, ossia come debito da restituire ai soci. Non entrano in via definitiva a far parte del patrimonio sociale e pertanto non sono liberamente utilizzabili.
• versamenti dei soci, caratterizzanti capitale di rischio, apportati al di fuori della procedura formale prevista per l’aumento di capitale, per i quali non è previsto alcuno obbligo di restituzione.

Questa tipologia di versamento eseguita dai soci può distinguersi in:

a) versamenti in conto capitale, eseguiti dal socio per aumentare il patrimonio netto della società.

Le principali caratteristiche sono le seguenti:

• non hanno una specifica finalità;
• i soci non hanno alcun diritto di rimborso durante la vita della società, ma solo al momento della liquidazione, a meno che la stessa non deliberi la restituzione dei versamenti in forma di distribuzione delle riserve disponibili;
• le somme versate sono immediatamente acquisite al patrimonio sociale e rese disponibili per la società;
• non devono essere effettuati da tutti i soci, ma anche da uno solo. In quest’ultimo caso non si tratta comunque di liberalità in quanto finalizzati allo svolgimento dell’attività sociale;
• non devono essere necessariamente proporzionali alle quote di partecipazione al capitale;
• non richiedono la forma dell’atto pubblico;
• possono essere previsti dai patti parasociali;
• non possono essere utilizzati per aumentare il capitale a pagamento;
• possono essere adoperati sia per effettuare un aumento gratuito del capitale, sia per coprire eventuali perdite future.

b) versamenti a fondo perduto, che vengono di regola eseguiti in caso di perdita d’esercizio da parte della società attraverso l’erogazione di somme.

Essi, hanno caratteristiche comuni con i versamenti in conto capitale:

• aumentano il patrimonio e diventano completamente disponibili dalla società;
• costituiscono una riserva iscritta in bilancio;
• non sono rimborsabili;
• non richiedono la forma dell’atto pubblico;
• non possono essere utilizzate per aumentare il capitale a pagamento, in quanto destinate ad altro scopo;
• possono essere utilizzate per coprire le perdite e dunque per ridurre il capitale.

Tuttavia, ciò che li contraddistingue dai precedenti è l’esistenza di una finalità che si sostanzia nella copertura di una perdita d’esercizio già verificata.

Ulteriormente, tali somme sono considerate quali sopravvenienze attive in bilancio al fine di riportare il bilancio in pareggio. A differenza dei versamenti in conto capitale, non possono essere utilizzati per aumenti gratuiti di capitale se non per la finalità specifica a cui sono destinate.

c) versamenti in conto futuro aumento capitale, che riguardano erogazioni di denaro in favore della società da parte dei soci in previsione di una operazione di aumento di capitale a pagamento, non ancora deliberato.

I soci, in tal caso destinano anticipatamente delle somme a copertura del costo dell’aumento di capitale.

Questa tipologia di versamenti subisce un trattamento molto diverso rispetto alle altre due categorie di versamenti:

• vi è l’esistenza di un vincolo di destinazione ben preciso (la copertura del futuro aumento);
• si verifica l’acquisizione diretta nel patrimonio della società;
• sussiste l’impossibilità per la società di disporne in maniera diversa dalla finalità cui sono destinate;
• vi è la possibilità di essere rimborsate ai soci in caso di mancata deliberazione dell’aumento di capitale, salvo accordo delle parti;
• sono utilizzate per l’aumento del capitale a pagamento;
• non costituiscono riserve iscritte in bilancio, e non possono essere utilizzati per operazioni di aumento del capitale gratuito;
• vi è la possibilità che i soci possano contribuire all’incremento del patrimonio sociale anche attraverso l’apporto di beni doversi dal denaro.

Come già anticipato, problematica di non poco conto sorge dal momento in cui diviene difficile interpretare l’intento ultimo del socio in relazione alla tipologia di versamento che intende effettuare, in particolare con riferimento all’individuazione dell’esistenza dell’obbligo di restituzione e dell’ambito di utilizzabilità della somma erogata in favore della società.

Pertanto, pur utilizzando lo schema del versamento dei soci (diverso dal finanziamento senza obbligo di restituzione) la società potrebbe ritrovarsi a fare i conti con la restituzione di somme erogate dal socio in alcuni casi particolari.

Questo delicato tema investe principalmente la categoria dei versamenti in conto futuro aumento di capitale che rappresentano una riserva di capitale avente uno specifico vincolo di destinazione, nella quale sono iscritti i versamenti non restituibili effettuati dai soci in via anticipata in vista di un futuro aumento di capitale. Essi rappresentano per la società un apporto provvisorio fino all’effettiva esecuzione della futura operazione di aumento del capitale sociale considerato che, in assenza della futura operazione di aumento del capitale sociale, le somme versate dal socio dovranno necessariamente essere restituite.

Sulla questione peraltro è intervenuta una recentissima sentenza della Corte di Cassazione (ordinanza del 16 novembre, n. 34503), a seguito di una controversia tra alcuni soci sulla potenziale restituzione di somme versate dai soci in conto futuro aumento di capitale in favore della società, stabilendo, in linea con la giurisprudenza consolidata, che sul tema è sempre necessario indagare la volontà delle parti, non costituendo prova decisiva quanto annotato nelle scritture contabili per qualificare il versamento.

Di seguito il principio di diritto espresso dalla Suprema Corte:

“I versamenti, in conto futuro aumento di capitale, effettuati dai soci in favore di una società di capitali, condizionati all’adozione della relativa delibera di aumento capitale entro un determinato termine, nel caso di mancata adozione della delibera, determinano a carico della società l’obbligo della restituzione. Secondo la giurisprudenza consolidata la corretta qualificazione dell’erogazione di somme da parte del socio deve essere effettuata attraverso un’indagine circa la reale volontà delle parti nel caso concreto, non limitata al solo uso dei termini di utilizzati per le annotazioni nelle scritture contabili”.